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鈦媒體注：最近有關(guān)中移動套餐流量隔月清零是否公平一案，引發(fā)各界持續(xù)關(guān)注和討論。目前，基本呈現(xiàn)兩派觀點，大多數(shù)人認(rèn)為 ，套餐流量隔月清零確實不合理，而來自運營商一方的觀點則與之相反（詳見鈦媒體文章《中移動員工解釋：移動流量消費為什么不能累計？》）。且不管哪邊更有道理，讓我們來看看來自專業(yè)律師的對此事的看法與解讀。

這兩天，長沙有位劉先生將長沙移動告上法庭。他認(rèn)為自己購買的150M的流量套餐，若當(dāng)月沒有用完，下個月被清零太不公平，要求返還已經(jīng)購買但沒有使用的92M流量或者現(xiàn)金補償，同時要求賠償經(jīng)濟損失300元。碰巧移動、電信、聯(lián)通三大運營商的號碼我都用過，都遇到了每月流量省著用，到次月被清零的情況，我當(dāng)時也思考過這個問題。這種行為在法律上會被怎樣看待呢？

先來看兩個例子：

（1）上海出租車起步價為3公里內(nèi)14元，小明打車只用了1公里就到達(dá)目的地，能否要求司機退還剩余的9.33元？

（2）小明買了今晚8點的電影票，由于加班沒有去，在價格和影片一樣的情況下，能否在明晚8點用這張電影票看電影？這兩個答案顯然都是否定的。

運營商包月套餐，同樣遇到了這樣的問題。以下是我的一些零散看法。

1.?包月流量的法律定位：附期限的合同所保護(hù)的客體

包月流量在法律上是用戶與運營商簽訂合同的客體之一，即：用戶支付一定的費用，運營商在當(dāng)月向該用戶提供相應(yīng)的數(shù)據(jù)流量。合同的履行是要支付對價的，因此包月套餐的行為就是一個附期限的合同，是當(dāng)月有效，下個月運營商沒有義務(wù)提供上個月的流量，它是一個新的合同（或者理解為原合同的自動延續(xù)），用戶可以自由選擇其他套餐。

從權(quán)利與義務(wù)的角度來講，用戶在選擇一個套餐后，有義務(wù)支付相應(yīng)的費用，有權(quán)利使用套餐中的流量。如果用戶沒有將流量使用完，屬于主動放棄一部分權(quán)利。其實，用戶可以選擇包月流量或者用多少付多少費的方式，但后者的費用明顯高于前者。在博弈機制上，用戶更傾向于選擇包月套餐。這是一種自由定價的商業(yè)策略，并不是一種價格壟斷。

2. 流量超出后另收費的問題

劉先生提出的另一觀點是“用不完的流量會被清零，但超出流量卻另收費，這不公平?！睂τ诹髁堪鼉?nèi)價格便宜、超出后價格高的問題。這也屬于企業(yè)內(nèi)部價格的階梯定價策略。例如，上海市的水價、電價都采用階梯定價，即使我們使用的水沒有任何差別，但對于超出部分還是需要支付更高的價格。這樣的考慮是出于資源稀缺性，從而鼓勵節(jié)約。同樣的，一位用戶對于自己每月使用的流量應(yīng)當(dāng)很好估計，那么他可以選擇最適合自己的套餐。對于自己在套餐選擇上的失誤造成的流量用不完或者流量超出，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

3. 未明確約定，但應(yīng)當(dāng)知道

即使在書面合同中，雙方?jīng)]有明確約定次月流量清零的內(nèi)容，但是作為一名完全民事行為能力人，用戶應(yīng)當(dāng)知道所支付的包月費用就是指當(dāng)月的套餐費，其中的流量只能在當(dāng)用使用，而不能夠覆蓋次月。但是，如果一個3歲小孩玩iPad支付了巨額費用，在法律上就另當(dāng)別論了。在證據(jù)確鑿的情況下，法院可以判定用戶不支付這部分費用，因為這是行為能力的問題。

4. 個體利益最大，還是整體利益最大

管理學(xué)中有一個著名的觀點：管理，不是要讓個體發(fā)揮出最大效用，而是要讓整體發(fā)揮出最大效用。同樣，對于運營商也遇到這樣的問題。從短期來看，對每一個用戶制訂專門的收費標(biāo)準(zhǔn)能夠使每個用戶的滿意。從長期來看，這種做法增加了運營商的運營成本，會造成了資費的高居不下，反而損害了每個用戶的利益。在沒有更好解決機制的條件下，制定階梯式的包月套餐對于個人和整體，都是一個最優(yōu)的選擇。

5. 運營商也需要引起重視

運營商的地位使得它們與壟斷、霸王條款這些詞語緊緊聯(lián)系在一起。劉先生的訴訟再次將這一問題拋了出來。運營商是否能夠有一些改進(jìn)呢？如果我連續(xù)幾個月套餐超出的話，運營商會打電話通知我，希望我增加套餐標(biāo)準(zhǔn)。那么如果一個用戶連續(xù)幾個月的套餐都有很多剩余，是否能夠通知他降低套餐的標(biāo)準(zhǔn)？對于未使用的流量，是否能夠通過折舊的方式階梯處理，而不是一次清零。（我看到一些網(wǎng)站的積分機制是這樣做的，如果年底積分不使用，次年這部分積分會以50%的比例折算。）對于流量超出的部分，費用是否能夠更合理？或者設(shè)定自動流量疊加包？（目前是手動回復(fù)的方式）

6.?回到劉先生的訴訟

雖然我國不是判例制國家，但是司法判例還是對未來的審判有一定影響。假設(shè)劉先生勝訴了，那么可能有無數(shù)遇到流量用不完的用戶將運營商告上法庭。這不僅浪費了原本就稀缺的訴訟資源，還會造成惡訴和濫訴。假設(shè)劉先生的訴訟請求被駁回，那么運營商們也不可能慶幸和沾沾自喜。實際上運營商們并不希望被牽扯到訴訟中去，這不是金錢的問題，而是與社會輿論、聲譽息息相關(guān)。據(jù)報道約80%的用戶希望劉先生勝訴，但我認(rèn)為他勝訴的可能性不大。

曾經(jīng)發(fā)生過超流量后沒有提醒，造成用戶支出高昂費用的事件。之后許多地區(qū)的運營商開始設(shè)置流量警戒線，一旦用戶流量快用完時，就會發(fā)短信自動通知，盡到告知義務(wù)。從這個方面來說，我們?nèi)匀灰獮閯⑾壬@種行為叫好，訴訟賠償數(shù)額不大，但卻是醉翁之意不在酒。他提出訴訟目的并不是訴訟本身，而是向運營商們提出了一個需要改善和解決的問題。

實際上，對于套餐太死板而造成的問題已經(jīng)引起了各方的注意，在微信微博時代，短信已經(jīng)逐漸被流量替代，那么相應(yīng)的套餐能不能也進(jìn)行一些改動呢？好在不少地區(qū)的運營商們也意識到了這一點，開始建立“搭積木”的自由套餐選擇機制，用戶可以根據(jù)每月的通話、短信、流量自由選擇套餐，這已經(jīng)是一種進(jìn)步了。

（作者：徐明　管理學(xué)博士　上海騰信律師事務(wù)所律師　Email：i@lawxu.com　本文僅代表個人觀點。更多科技產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)話題，請訪問：www.lawxu.com）