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鈦媒體注：阿里巴巴尋求豁免合伙人制度在港上市遇阻的消息（見鈦媒體報(bào)道《香港證監(jiān)會(huì)研究阿里上市，恐難豁免合伙人架構(gòu)》），另阿里上市進(jìn)程的博弈進(jìn)一步發(fā)酵。鈦媒體作者、安理律師事務(wù)所合伙人Raymond Wang近日在問答社區(qū)知乎撰文回答相關(guān)提問，他指出，國內(nèi)絕大多數(shù)媒體報(bào)道都沒有說清楚基本概念，甚至有一些誤導(dǎo)。回答內(nèi)容被公認(rèn)為有關(guān)阿里所謂的高層“合伙人制度”的權(quán)威掃盲帖。以下為Raymond Wang授權(quán)、經(jīng)鈦媒體編輯的相關(guān)內(nèi)容：

阿里上市期間關(guān)于合伙人制度遇阻的問題，媒體上有很多相關(guān)討論。遺憾的是，大多都未能說清楚基本概念。嘗試解讀如下：

阿里巴巴的合伙人屬“自定義”

首先，阿里巴巴希望采取的“合伙人”方案，和中國大陸、香港或開曼群島的合伙企業(yè)法中的合伙制完全不是一個(gè)概念。

阿里巴巴高層合伙人制度，其實(shí)就是公司章程中設(shè)置的提名董事人選的特殊條款：即由一批被稱作“合伙人”的人，來提名董事會(huì)中的大多數(shù)董事人選，而不是按照持有股份比例分配董事提名權(quán)（合伙制的法律規(guī)定）。需要注意的是，阿里所稱的“合伙人”權(quán)責(zé)是有限的，他們并不能直接任命董事；所提名的董事，仍須經(jīng)過股東會(huì)投票通過才獲任命。

《華爾街日報(bào)》關(guān)于這一問題有如下報(bào)道：

“知情人士稱，阿里巴巴的大股東軟銀和雅虎不在合伙人里面，但是這兩家公司已經(jīng)批準(zhǔn)了這項(xiàng)計(jì)劃。即使股東們否決了提名的董事，合伙人仍可以繼續(xù)提名，直到董事會(huì)主要由合伙人提名的人選構(gòu)成?！?/blockquote>

阿里巴巴方案中的“合伙人”，并不像合伙企業(yè)中的合伙人一樣，需要對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。阿里巴巴內(nèi)部是這樣定義的：高度認(rèn)同公司文化、加入公司至少5年的特定人士，被確認(rèn)為合伙人——其實(shí)就是一批資深高管。

這有點(diǎn)像很多公司制的企業(yè)，如咨詢公司、投資銀行，高級(jí)管理者的頭銜也叫做“合伙人”，但并不是法律意義上的合伙人。

 

自定義，到底有沒有問題？

在私人公司中，類似阿里巴巴的“合伙人”方案作為一種針對公司董事產(chǎn)生程序的特殊合同安排，只要股東批準(zhǔn)，并沒有太多問題。但如果是上市公司，這種安排是否會(huì)傷害中小股東權(quán)利，就變成了值得討論的問題。

目前，包括馬云在內(nèi)的高管團(tuán)隊(duì)僅持有阿里巴巴9.4%的股份，而前兩大股東軟銀和雅虎分別持有阿里巴巴35%和24%的股權(quán)。但從阿里巴巴的角度講，管理層又希望對公司實(shí)際擁有更多的控制權(quán)。那么，怎么在股份分配不變的情況下，滿足阿里管理層的私心呢？

一種可行方案是采取雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)（dual-class share structure）（具體請參考《有哪些公司的股票是“?？ā庇?jì)劃的？》和《肖恩·帕克為 Facebook 設(shè)計(jì)的公司結(jié)構(gòu)是什么樣的，使扎克獲得了絕對、永久的控制權(quán)？》）。

然而，問題在于，港交所認(rèn)為這樣做會(huì)傷害中小股東利益，因此在其上市規(guī)則中是禁止設(shè)置雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的。阿里巴巴要想設(shè)置Google、Facebook、百度那種股權(quán)結(jié)構(gòu)，只能去納斯達(dá)克或紐交所上市。

阿里巴巴由于其B2B業(yè)務(wù)曾在香港上市（后于2012年私有化），對港交所的監(jiān)管規(guī)則更為熟悉，還是傾向于在香港上市，所以在說服港交所接受前述“合伙人”方案，但引起的爭議也比較大，因?yàn)樽鳛樾」蓶|的管理層壟斷了半數(shù)以上的董事提名權(quán)，意味著外部中小投資者更為弱勢，無法在董事會(huì)中提名代表自己的董事，公司治理的透明度也更差。

那么，在香港、美國兩地上市在政策上有什么區(qū)分呢？對比來看：

在香港上市：不允許雙層投票權(quán)，但監(jiān)管相對寬松；

在美國上市：允許雙層投票權(quán)，但監(jiān)管、以及小股東集體訴訟更為嚴(yán)厲；

 

總體來看，阿里巴巴管理層目前是想“魚和熊掌兼得”，即既保持對公司的控制權(quán)，又追求寬松的監(jiān)管。達(dá)成這樣的雙贏結(jié)果并不容易。