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鏈得得注：4月初，一條納斯達(dá)克比特幣ETF獲SEC批準(zhǔn)的假消息意外助推了這輪全球行情的上揚(yáng)。回顧整個(gè)四月，繼幣安Launchpad之后，各大加密數(shù)字貨幣交易所爭(zhēng)先恐后地推出IEO項(xiàng)目上線交易，制造了諸多新的幣圈話題和投機(jī)熱點(diǎn)。

合規(guī)化大勢(shì)所趨，在具有合規(guī)風(fēng)向意義的美國(guó)市場(chǎng)，究竟ETF為何遲遲未能獲得批準(zhǔn)？風(fēng)口上的IEO在美國(guó)應(yīng)適用哪一部分現(xiàn)有法規(guī)？非證券化的幣種通證發(fā)行與使用面臨著哪些監(jiān)管變化？風(fēng)潮不止的STO在美國(guó)應(yīng)執(zhí)行怎樣的現(xiàn)實(shí)流程？【以下是鏈得得獨(dú)家對(duì)話實(shí)錄音頻】

對(duì)此，鏈得得內(nèi)容合伙人李非凡獨(dú)家專(zhuān)訪原洛杉磯金融監(jiān)管局（FINRA）首席法律顧問(wèn)Scott Andersen。圍繞ICO、IEO、ETF和STO四個(gè)熱點(diǎn)概念，第一視角了解美國(guó)數(shù)字貨幣相對(duì)應(yīng)的現(xiàn)行法律與監(jiān)管規(guī)范。

關(guān)于 ICO：2019年SEC會(huì)繼續(xù)加大數(shù)字貨幣的評(píng)估

1、李非凡：在美國(guó)的監(jiān)管體系內(nèi)，具有證券屬性的ICO項(xiàng)目可以作為證券進(jìn)行發(fā)布，但是需要通過(guò)SEC關(guān)于私募證券發(fā)售的豁免規(guī)則Regulation D，或者按照美國(guó)《證券法》進(jìn)行嚴(yán)格繁瑣的登記手續(xù)。您可否介紹下目前美國(guó)ICO合規(guī)化的進(jìn)展程度？

Scott Andersen：Regulation D是一項(xiàng)豁免權(quán)，是最大的也是最廣為認(rèn)知的豁免權(quán)之一。主要由于Regulation D在申請(qǐng)發(fā)行之前，證券發(fā)行的監(jiān)管政策不需要SEC高級(jí)審批。目前還有其他的豁免權(quán)例如Regulation A，Regulation Crowd Funding。

所以就美國(guó)目前的數(shù)字證券和相關(guān)的活動(dòng)而言，主要集中在Regulation D。可以說(shuō)目前在美國(guó)合規(guī)化發(fā)行的數(shù)字貨幣證券，全部都是在Regulation D的豁免權(quán)下進(jìn)行發(fā)行的。目前Regulation A還沒(méi)有通過(guò)批準(zhǔn)的申請(qǐng)，也沒(méi)有在SEC注冊(cè)證券發(fā)行被批準(zhǔn)。

所以，我同意你之前的觀點(diǎn)，目前Regulation D是作為主要證券發(fā)行的途徑。

2、李非凡： 2018年SEC對(duì)ICO及數(shù)字貨幣資產(chǎn)詐騙事件的打擊力度尤為嚴(yán)格，可否談?wù)勀鷮?duì)2019年美國(guó)ICO監(jiān)管趨勢(shì)分析，以及接下來(lái)監(jiān)管層將會(huì)有哪些新動(dòng)作？

Scott Andersen：我認(rèn)為2018是SEC開(kāi)始全面對(duì)ICO進(jìn)行規(guī)范管理的一年。

最初這些案涉及違反美國(guó)欺詐法中第二十五項(xiàng)的行為。隨后并擴(kuò)展到了非欺詐的行為，但是這些證券并沒(méi)有進(jìn)行登記，并不屬于豁免權(quán)的范圍。

同時(shí)SEC的監(jiān)管活動(dòng)擴(kuò)展至未注冊(cè)登記的參與者，例如非登記投資顧問(wèn)和非登記投資公司，它們屬于未登記的經(jīng)紀(jì)人交易商和未登記的交易所，已經(jīng)很接近證券銷(xiāo)售的事實(shí)，這個(gè)時(shí)候需要參與者必須考慮到其他的義務(wù)。例如，如果參與證券發(fā)行，首先，證券必須注冊(cè)登記或申請(qǐng)豁免，同時(shí)如果有一方促進(jìn)出售這些證券的要約，則該方可能必須注冊(cè)作為經(jīng)紀(jì)人交易商。如果有人提供與證券相關(guān)的投資建議，該個(gè)人必須將注冊(cè)為投資顧問(wèn)。

在接下來(lái)的2019年，大眾會(huì)更加明確的意識(shí)到歸屬與證券的部分是由證券交易委員會(huì)（SEC）來(lái)進(jìn)行管理。但現(xiàn)在并沒(méi)有任何ICO申請(qǐng)成為證券，所以我希望在2019年可以更多的了解通過(guò)SEC的確認(rèn)需要具備哪些條件。

目前SEC在處理區(qū)塊鏈以及證券型代幣的時(shí)候，遇到了很多棘手的問(wèn)題。例如如何清除這些交易？如何保管這些交易？ 如果作為投資顧問(wèn)，如何正確評(píng)估這些交易？這些問(wèn)題的解決方案可以通過(guò)多種方式進(jìn)行解決。美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）也有數(shù)字貨幣ETF的申請(qǐng)，美國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)經(jīng)紀(jì)商作為ETF，可以在功能上充當(dāng)交易所，從而實(shí)現(xiàn)買(mǎi)賣(mài)和出售和購(gòu)買(mǎi)數(shù)字貨幣證券。

總而言之，在2019年SEC會(huì)繼續(xù)加大數(shù)字貨幣的評(píng)估， 市場(chǎng)參與者也在期待SEC新的指導(dǎo)政策，同時(shí)在符合聯(lián)邦證券法的條件下，在這個(gè)領(lǐng)域取得進(jìn)展。

關(guān)于 IEO：如果是證券，必須在受監(jiān)管的證券交易所進(jìn)行

1、李非凡： 日前許多主流數(shù)字貨幣交易所相繼推出了IEO（Initial Exchange Offering）項(xiàng)目，您如何看待IEO的融資方式？在美國(guó)國(guó)內(nèi)，對(duì)IEO監(jiān)管應(yīng)該歸屬于哪一部分現(xiàn)有法規(guī)框架內(nèi)？

Scott Andersen：IEO在美國(guó)遇到的問(wèn)題主要是對(duì)于其性質(zhì)的判定，它是否屬于證券發(fā)行？如果答案是肯定的，那么任何類(lèi)型的交易都必須在受監(jiān)管的證券交易所進(jìn)行。當(dāng)我們談?wù)摰綌?shù)字資產(chǎn)的時(shí)候，問(wèn)題就出現(xiàn)了：數(shù)字資產(chǎn)在美國(guó)歸屬于證券，它必須在受監(jiān)管的證券交易所交易，不能成為證券屬性之外的產(chǎn)品，也不能在未經(jīng)注冊(cè)監(jiān)管的交易所內(nèi)進(jìn)行交易

作為證券的情況下，要求任何發(fā)行都需要在美國(guó)受監(jiān)管的交易所內(nèi)發(fā)生，但是目前我們沒(méi)有任何受監(jiān)管交易所可以提供數(shù)字證券的發(fā)行?，F(xiàn)在有一些ETFs申請(qǐng)，但并沒(méi)有明確的通過(guò)，但可以繼續(xù)參與相關(guān)數(shù)字證券交易所的業(yè)務(wù)。

2、李非凡： 美國(guó)各個(gè)州對(duì)數(shù)字貨幣交易所的態(tài)度都不盡相同，目前各州對(duì)交易所監(jiān)管和牌照發(fā)放有何突破和進(jìn)展？

Scott Andersen：現(xiàn)在美國(guó)正在發(fā)生什么呢？不同的州和地區(qū)在做不同的事情，特別是懷俄明州，可以看到在懷俄明州正在針對(duì)數(shù)字資產(chǎn)的問(wèn)題與聯(lián)邦進(jìn)行激烈的爭(zhēng)辯。如果需要進(jìn)行國(guó)際化的資金籌集，就必須遵守聯(lián)邦的證券法。從某種意義上說(shuō)，我們需要聯(lián)邦證券法在資金籌集階段的指導(dǎo)。

3、李非凡： 未來(lái)是否會(huì)從整個(gè)國(guó)家層面制定統(tǒng)一的數(shù)字貨幣交易所牌照發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)？

Scott Andersen：美國(guó)擁有一個(gè)聯(lián)邦證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)，也就是SEC，并且每個(gè)州都有自己的州證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)。多年來(lái)，在各州法律統(tǒng)一的問(wèn)題上已經(jīng)做了很多努力。目前的情況是有一個(gè)統(tǒng)一的聯(lián)邦法律，一些州使用法律的第二個(gè)版本，其他州使用其他州使用的法律的第三版本，然后所有州都有這些版本的不同版本。

在這個(gè)前提下，各州對(duì)權(quán)力會(huì)有更加充分的理解，各州之間在批準(zhǔn)此類(lèi)業(yè)務(wù)所需的監(jiān)管條款之間存在統(tǒng)一的協(xié)議。但實(shí)際上，在些國(guó)家證券法上統(tǒng)一的趨勢(shì)。

關(guān)于 ETF：市場(chǎng)監(jiān)管成熟前，SEC不會(huì)批準(zhǔn)以BTC作為標(biāo)的資產(chǎn)的ETF

1、李非凡： 美國(guó)證監(jiān)會(huì)（SEC）曾在2018年8月否決了九只比特幣ETF上市申請(qǐng)，但一天后就改變了決定，選擇暫時(shí)中止否決，待評(píng)議后再定。在目前美國(guó)的監(jiān)管體系下，比特幣ETF目前尚未被通過(guò)的原因是什么？

Scott Andersen：主要的原因是合規(guī)性。美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）認(rèn)為已提交的比特幣ETF中，比特幣是標(biāo)的資產(chǎn)。而SEC認(rèn)為目前這些ETF進(jìn)行交易將違反證券交易法三十四條的有關(guān)規(guī)定。主要原因在于比特幣基礎(chǔ)市場(chǎng)的高度不確定性以及監(jiān)管不可控，對(duì)此SEC深表?yè)?dān)憂。而且比特幣市場(chǎng)在全球范圍內(nèi)都是很難接受管制的，這將導(dǎo)致參與比特幣ETF投資人的投資情況存在欺被詐的潛在風(fēng)險(xiǎn)。

美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）的要求是，希望擁有相關(guān)資產(chǎn)的ETFs參與者受到監(jiān)管協(xié)議的約束。換句話說(shuō)，比特幣市場(chǎng)的重要組成部分是監(jiān)管，因?yàn)橐獓?yán)格根據(jù)聯(lián)邦證券法進(jìn)行審查，SEC將會(huì)對(duì)ETFs相關(guān)資產(chǎn)的定價(jià)進(jìn)行特別要求。

正如我們所討論的那樣，比特幣市場(chǎng)在監(jiān)管方面不成熟并且不受管制。所以美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）認(rèn)為目前市場(chǎng)并未充分成熟，在市場(chǎng)監(jiān)管成熟之前，將不會(huì)批準(zhǔn)以比特幣作為標(biāo)的資產(chǎn)的ETF。

很多聲音都在談?wù)撛?019年將會(huì)有新的進(jìn)展，我們都非常期待SEC在今年的新動(dòng)作。

2、李非凡： 目前加拿大、歐洲、日韓都在考慮批準(zhǔn)比特幣交易所交易基金（ETF），這些國(guó)家和地區(qū)的態(tài)度會(huì)不會(huì)影響美國(guó)對(duì)比特幣ETF后續(xù)的審核？

Scott Andersen：我認(rèn)為這在一定程度上會(huì)影響美國(guó)對(duì)比特幣ETFs的后續(xù)審核。因?yàn)槊绹?guó)一直以來(lái)都對(duì)金融科技上的落后很敏感。美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）作為全球金融領(lǐng)域的領(lǐng)導(dǎo)者，應(yīng)該在安全的范圍內(nèi)為投資人提供適當(dāng)?shù)氖袌?chǎng)服務(wù)，確保市場(chǎng)公平和安全。 所以，我認(rèn)為美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）將會(huì)綜合其他國(guó)家目前的做法找到合理的監(jiān)管方案。直到SEC相信可以合理有效的對(duì)交易所進(jìn)行監(jiān)管，才會(huì)批準(zhǔn)比特幣ETFs。

3、李非凡： 美國(guó)SEC目前監(jiān)管數(shù)字貨幣是將其納?入到證券法，您認(rèn)為數(shù)字貨幣需要單獨(dú)的監(jiān)管體系嗎?

Scott Andersen：我認(rèn)為這個(gè)沒(méi)有必要。目前針對(duì)數(shù)字貨幣領(lǐng)域的監(jiān)管機(jī)構(gòu)已經(jīng)有了CFTC和SEC，他們已經(jīng)在美國(guó)財(cái)政部門(mén)的反洗錢(qián)計(jì)劃中做出了相關(guān)的規(guī)定。有很多聲音在討論增加一個(gè)專(zhuān)門(mén)針對(duì)數(shù)字貨幣的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，我認(rèn)為這個(gè)方式有一下幾個(gè)問(wèn)題：

第一、增加一個(gè)專(zhuān)門(mén)針對(duì)數(shù)字貨幣的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，會(huì)加大各部門(mén)之間配合的摩擦力。目前的監(jiān)管機(jī)構(gòu)已經(jīng)在加密貨幣的各個(gè)方面提出了管轄權(quán)，這些監(jiān)管機(jī)構(gòu)是不愿意放棄現(xiàn)有的管轄權(quán)。

第二、更少的監(jiān)管機(jī)構(gòu)更有利于加密貨幣領(lǐng)域的發(fā)展。所以新增一個(gè)單獨(dú)的監(jiān)管體系在我看來(lái)是沒(méi)有必要的。

關(guān)于STO：已有一些數(shù)字證券在SEC備案，但截至目前尚無(wú)任何一個(gè)被批準(zhǔn)

1、李非凡： 將STO定義為合規(guī)化的ICO是否正確?

Scott Andersen：我認(rèn)為從基本情況來(lái)看，STO是可以被定義為合規(guī)化的ICO。并且STO所指的絕對(duì)符合1933年《證券法》中嚴(yán)格要求的豁免。也有一些其他的豁免權(quán)例如Regulation D、Regulation A和Regulation crowd funding，通過(guò)這些豁免權(quán)來(lái)保障每個(gè)數(shù)字證券的發(fā)行都符合聯(lián)邦證券法。

2、李非凡： 當(dāng)前在美國(guó)有沒(méi)有ICO項(xiàng)?注冊(cè)為證券? 如果將ICO token注冊(cè)為證券，與STO將有哪些區(qū)別?

Scott Andersen：已經(jīng)有一些數(shù)字證券在美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）注冊(cè)，但截至目前尚無(wú)任何一個(gè)被批準(zhǔn)。這與Regulation A豁免情況類(lèi)似，也需要向SEC提交初始申請(qǐng)并經(jīng)過(guò)審查。

同樣這又回到了我剛才提到的問(wèn)題。SEC的態(tài)度是2019年關(guān)注的焦點(diǎn)，如何通過(guò)監(jiān)管的趨勢(shì)和原則獲得未來(lái)市場(chǎng)發(fā)展的指導(dǎo)和合規(guī)操作。

第一點(diǎn)是內(nèi)容披露。需要考慮對(duì)數(shù)字貨幣證券進(jìn)行額外補(bǔ)充材料的披露，并且需要保障所有的材料都是在獲批前進(jìn)行披露。

第二點(diǎn)，也就是剛剛提到的一些問(wèn)題。如果注冊(cè)為證券，誰(shuí)來(lái)扮演清算者的角色，清算過(guò)程對(duì)于數(shù)字證券來(lái)說(shuō)是什么流程？遇到黑客事件時(shí)如何進(jìn)行有效的監(jiān)管？私鑰在數(shù)字證券中被竊取，或數(shù)字資產(chǎn)被盜取的情況需要如何處理？這也是目前美國(guó)證券交易委員會(huì)高層正在解決和思考的問(wèn)題。

3、李非凡： 如果將ICO token注冊(cè)為證券，與STO將有哪些區(qū)別?

Scott Andersen：在假設(shè)已經(jīng)該產(chǎn)品已在SEC正確注冊(cè)并獲得批準(zhǔn)的情況下，是沒(méi)有區(qū)別的。

數(shù)字證券的銷(xiāo)售需要符合聯(lián)邦證券法，因?yàn)槁?lián)邦證券法要求在美國(guó)發(fā)行的證券需要是在美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）注冊(cè)并獲得批準(zhǔn)，或者獲得注冊(cè)豁免。

所以我們假設(shè)你提出的想法已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了，并且ICO符合聯(lián)邦證券法的要求，那么它屬于STO的定義。

4、李非凡： 在中國(guó)，目前有許多號(hào)稱(chēng)能夠幫助中國(guó)公司在美國(guó)合法操作STO發(fā)行全過(guò)程的代辦公司，在美國(guó)提供此項(xiàng)服務(wù)的公司需要哪些資質(zhì)?

Scott Andersen：首先，我建議確保有業(yè)務(wù)往來(lái)的代理公司已經(jīng)合法注冊(cè)為經(jīng)紀(jì)商?？梢栽贔INRA（金融業(yè)監(jiān)管局Financial Industry Regulatory Authority）網(wǎng)站上輸入公司名稱(chēng)查詢(xún)是否有經(jīng)紀(jì)商資質(zhì)。

在合作中要注意必須與受監(jiān)管的參與者合作，無(wú)論是受監(jiān)管的投資顧問(wèn)，受監(jiān)管的經(jīng)紀(jì)商，當(dāng)然任何在美國(guó)籌集資本機(jī)構(gòu)和個(gè)人都需要咨詢(xún)相關(guān)的證券律師，來(lái)保證所有的募資行為都是在聯(lián)邦法律的范圍內(nèi)合法進(jìn)行。