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鈦媒體注：本文來自于源碼資本，作者為方達(dá)律師事務(wù)所合伙人祁放，鈦媒體經(jīng)授權(quán)發(fā)布。

當(dāng)今的商業(yè)世界，知識產(chǎn)權(quán)早已經(jīng)是企業(yè)發(fā)展過程中護(hù)城河的重要一環(huán)。

隨著中國整體市場的快速迭代，越來越多的企業(yè)在創(chuàng)立之初，就將企業(yè)商標(biāo)的設(shè)計(jì)、注冊、推廣和保護(hù)提上了日程，尤其是在消費(fèi)賽道的創(chuàng)業(yè)企業(yè)，更是將商標(biāo)作為企業(yè)品牌和產(chǎn)品市場戰(zhàn)略的關(guān)鍵內(nèi)容。

隨著中國與世界市場的接軌，國內(nèi)各個行業(yè)的競爭加劇，商標(biāo)作為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要內(nèi)容，近年來呈現(xiàn)出涉及到商標(biāo)的民事、刑事和行政案件增長較快的趨勢。市場上，為了牟取私利而進(jìn)行的搶注、惡意侵權(quán)李逵李鬼真假難辨等現(xiàn)象依舊層出不窮。

如何確保企業(yè)商標(biāo)注冊完備，如何對企業(yè)商標(biāo)進(jìn)行日常有效的管理，面對自身權(quán)益受到損害如何維權(quán)？針對以上問題，我們邀請了方達(dá)律師事務(wù)所合作人，業(yè)內(nèi)知名知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域律師--祁放博士，為碼會的各位創(chuàng)業(yè)者帶來線上專題分享。

今天的分享分為三個部分：第一是商標(biāo)注冊和管理，第二是商標(biāo)權(quán)的保護(hù)，第三是商標(biāo)侵權(quán)風(fēng)險的防范。

一、商標(biāo)的注冊和管理

1. 商標(biāo)的注冊和申請 

1）創(chuàng)業(yè)公司應(yīng)該采取什么樣的商標(biāo)注冊策略？

知識產(chǎn)權(quán)無論是商標(biāo)、專利還是著作權(quán)，都是從擁有知識產(chǎn)權(quán)開始，之后才是保護(hù)或者第三方使用的問題。獲得商標(biāo)牽涉到申請和注冊，比如作為一個剛起步的公司，或者說公司還沒有明確的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，也沒有想好具體的標(biāo)識，在這期間怎么樣進(jìn)行商標(biāo)的申請和注冊？

作為律師來講，我們的建議是盡早注冊，特別是我國實(shí)行的是先注冊先獲得的制度。通過注冊獲得的這個商標(biāo)的效力范圍是全國的范圍，注冊之后可以阻止其他公司去注冊和使用近似的商標(biāo)在類似產(chǎn)品上。所以，盡早申請注冊就變得非常重要。

2）設(shè)計(jì)注冊商標(biāo)的注意事項(xiàng)

首先，申請之前要知道申請的是什么標(biāo)識，在設(shè)計(jì)自己標(biāo)識的時候，也得需要了解一下設(shè)計(jì)成什么樣的標(biāo)識才不會和其他人的在先權(quán)利相沖突。如果與其他人在先權(quán)利相沖突就可能會有后續(xù)糾紛。

在先權(quán)利包括在先商標(biāo)權(quán)，因而需要看看有沒有在先近似的標(biāo)識，特別是一些大家比較喜歡用的標(biāo)識，可能被其他方搶先申請了。如果評估下來申請會非常難，或者可能性非常小，公司就需要盡早有一個備選方案，或者說申請其他標(biāo)識，或者嘗試一下能不能申請下來并同時申請其他標(biāo)識。

其次，就商標(biāo)的具體設(shè)計(jì)是用文字或者是圖形，很多公司希望在商標(biāo)上傳達(dá)一些產(chǎn)品的信息，但是這種情況會存在不予核準(zhǔn)的風(fēng)險。比如說有一種飲料叫六個核桃，這個商標(biāo)確實(shí)是注冊下來了，申請標(biāo)識的意思是飲料里面有這個核桃。

因?yàn)橹袊鴤鹘y(tǒng)的中醫(yī)認(rèn)為吃核桃會有進(jìn)補(bǔ)的效果，但是六個核桃的標(biāo)識其實(shí)很難注冊下來。最后是依靠在商標(biāo)申請之前長期的使用，來證明這個標(biāo)識確實(shí)和這個公司已經(jīng)建立了聯(lián)系，最后才能夠獲得注冊。

商標(biāo)的首要功能是：申請的標(biāo)識是為了將商標(biāo)所有人及其產(chǎn)品建立聯(lián)系。讓消費(fèi)者一看就知道這是你的產(chǎn)品，但是不應(yīng)該傳遞產(chǎn)品里面的質(zhì)量、成分或者是其他信息。如果傳遞了這些信息，從商標(biāo)法的角度來看，一方面，商標(biāo)就會缺乏顯著性；另一方面好像壟斷了這個領(lǐng)域。這個是要求在申請前就標(biāo)識設(shè)計(jì)上，需要考慮這些內(nèi)容。

再次，商標(biāo)主要是兩個部分，一部分是標(biāo)識的設(shè)計(jì)；一部分是商品和服務(wù)的類別，這兩個相加才構(gòu)成商標(biāo)能夠保護(hù)的范圍。一個商標(biāo)的注冊必須要確認(rèn)這個商標(biāo)需要注冊在哪些類別的商品或者服務(wù)上，才能在這些被注冊的商品和服務(wù)上獲得保護(hù)。

最后，還有一點(diǎn)標(biāo)識必須是商標(biāo)法允許使用的，這個標(biāo)識不能有害社會主義道德風(fēng)尚等，這是一個比較客觀的標(biāo)準(zhǔn)。最近一段時間，商標(biāo)局使用這一條規(guī)定越來越多了，比如說上海一家貿(mào)易有限公司申請的四個字母商標(biāo)“MLGB”，從商標(biāo)局到法院都認(rèn)為這個標(biāo)識是格調(diào)不高，有不良含義，有害道德主義風(fēng)尚。

還有一個原因這個公司確實(shí)也申請了多個打擦邊球的標(biāo)識，也是給商標(biāo)局和法院留下不好的印象，認(rèn)為就是在利用商標(biāo)注冊的系統(tǒng)和機(jī)制來申請注冊這些有不良影響的標(biāo)識?！渡虡?biāo)法》第十條的第一款，列了八種不同類別的標(biāo)識不得注冊和使用的情形，比如說國旗國徽、外國的國名、重要城市的名字都是不能夠被申請為商標(biāo)的。

3）商標(biāo)應(yīng)該在多少類別上進(jìn)行申請 

作為商標(biāo)申請人的公司，在申請標(biāo)識時要考慮這個商標(biāo)在多少類別上進(jìn)行申請。一個商標(biāo)可以申請多個類別，總共有四十五個大類，每個大類多則幾十個小類，小則幾個小類。

（1）當(dāng)注冊的類別越多，伴隨著成本也越高。一般申請人的商標(biāo)注冊都是注冊在一些核心的產(chǎn)品或者服務(wù)上。比如你化妝品就注冊在香水、護(hù)膚品或者是香皂這些類別上，運(yùn)動鞋就要注冊在鞋類甚至皮革。

（2）當(dāng)然具體注冊到多大范圍，還是要取決于一個是公司對現(xiàn)在目前核心產(chǎn)品服務(wù)范圍的認(rèn)識，還有對將來可能要擴(kuò)展的產(chǎn)品服務(wù)類別。

（3）還要考慮到競爭對手要進(jìn)入這個市場，這個競爭對手可能在什么類別上獲得商標(biāo)的商譽(yù)。因?yàn)橛械膶κ挚赡墁F(xiàn)在不會進(jìn)入某個領(lǐng)域，但這個領(lǐng)域還是有可能和公司的產(chǎn)品服務(wù)產(chǎn)生聯(lián)系。比如說玩具汽車和汽車屬于不同的大類，但是這兩個類別又容易讓消費(fèi)者建立聯(lián)系。

4）商標(biāo)注冊的時間成本

商標(biāo)局從一個商標(biāo)申請到最后做出決定，之前是需要一年的時間，現(xiàn)在加快審查速度也需要六到九個月。如果沒有事先分析，可能九個月才能知道商標(biāo)局核不核準(zhǔn)，如果不核準(zhǔn)的話，可以去商評委申請復(fù)審，又會有一些時間耽誤，最后也不一定能夠注冊下來。

2. 商標(biāo)的維護(hù)與管理 

獲得注冊商標(biāo)之后應(yīng)該怎么辦？公司里面要有一套商標(biāo)的管理制度，有專門的人員去維護(hù)這些標(biāo)識。商標(biāo)要依賴于使用才能夠維系商標(biāo)的生命力，或者是有效性，或者是知名度，這些都是和商標(biāo)的使用分不開。

注冊成功后如果不使用，這個商標(biāo)有可能被依據(jù)不使用而撤銷。商標(biāo)就是為了讓消費(fèi)者能夠把一個產(chǎn)品、帶有這個標(biāo)識的產(chǎn)品和服務(wù)，同提供這種產(chǎn)品服務(wù)的經(jīng)營者、工廠之間建立聯(lián)系。如果這個商標(biāo)在市場上不使用，就失去了商標(biāo)存在的意義，因此在商標(biāo)法設(shè)計(jì)了連續(xù)三年不使用被撤銷的制度。

商標(biāo)維護(hù)和管理，首先要有個管理制度，有專門人員來負(fù)責(zé)。從申請時就要管理，發(fā)現(xiàn)申請的需求、跟蹤申請的流程、監(jiān)督商標(biāo)的狀態(tài)、評估使用的情況。

任何一種管理制度都需要有財(cái)務(wù)資源來支持。配合公司推廣是監(jiān)督商標(biāo)的使用情況，主要分為兩個大的部分，一個是從管理制度角度來說，管理人、負(fù)責(zé)人要知道哪些標(biāo)識公司在用，哪些標(biāo)識公司沒有用，這個標(biāo)識是不是注冊在的那些使用了的產(chǎn)品和服務(wù)上使用。

比如說這個標(biāo)注冊在服裝上，現(xiàn)在推出了一條新的香水產(chǎn)品線。就需要立刻在香水、化妝品類別下去申請標(biāo)識的注冊，這點(diǎn)非常非常重要。

第二是需要保持商標(biāo)使用的記錄，包括標(biāo)識使用的范圍、情況和例子。這些都是今后如果有商標(biāo)爭議的時候，可以用來維護(hù)自己商標(biāo)的證據(jù)。在實(shí)際工作中，很多跨國大公司的商標(biāo)使用情況記錄做的也不好。

3. 商標(biāo)的使用

首先并不是說這個商標(biāo)注冊下來，就永遠(yuǎn)是我的了，別人就不能用了。商標(biāo)是和后續(xù)的使用連在一起的。商標(biāo)的使用是指規(guī)范性的使用，有些企業(yè)在實(shí)際使用的時候，并沒有使用注冊的標(biāo)識。

比如說一個服裝，可能認(rèn)為現(xiàn)在的這個標(biāo)識太復(fù)雜，又有英文、中文，還有圖形，就直接用英文了。還有一種情況可能是為做一個廣告，改換了標(biāo)識的形式或者字體，這些都是不規(guī)范的使用。因?yàn)榍懊嬉呀?jīng)強(qiáng)調(diào)商標(biāo)一定要用，使用需要保留證據(jù)和記錄。不規(guī)范的使用很可能不算對商標(biāo)的使用，也有可能侵犯其他人的權(quán)利。

一般推薦如果使用商標(biāo)時，可以添加一個R或者是一個TM，這樣可以更加醒目顯示說這是一個商標(biāo)的使用。

另外，不但要使用注冊的標(biāo)識，還要在核準(zhǔn)注冊的商品上使用，是指這個標(biāo)識是把某一個產(chǎn)品和它的生產(chǎn)者建立聯(lián)系的使用方式。

二、企業(yè)商標(biāo)權(quán)保護(hù) 

1. 行政處罰與民事侵權(quán)

針對第三方標(biāo)識和自身已經(jīng)使用的注冊標(biāo)識和商標(biāo)很像，或者自身的在先權(quán)利很像，行政程序上就可以提出異議或無效。比如我代理的喬丹商標(biāo)案，喬丹本人認(rèn)為福建喬丹注冊的一系列標(biāo)識侵犯了他的在先權(quán)利，因此我們就提了商標(biāo)無效，最后最高院把部分商標(biāo)無效了。

如果一個第三方用完全相同的標(biāo)識賣完全相同的東西，企業(yè)可以到工商投訴通過行政處罰，或者以民事侵權(quán)為名，到法院起訴對方侵權(quán)，要求對方停止使用再賠償。兩個方式都會達(dá)到讓對方停止使用的目的，但行政處罰沒有辦法獲得賠償。刑事程序有一個更好的震懾作用，但是刑事立案標(biāo)準(zhǔn)也更高一些，必須要有對方非法獲利多少等很硬核的證據(jù)。

2. 商標(biāo)異議、無效 

那什么情況下可以對注冊申請商標(biāo)提起異議、無效呢？這里面有幾個點(diǎn)比較重要。什么時候能產(chǎn)生這種沖突？就比如另外一方要申請注冊商標(biāo)，我作為權(quán)利人認(rèn)為這個東西不應(yīng)該被核準(zhǔn)注冊。《商標(biāo)法》第三十條、三十一條規(guī)定，我在先有一個商標(biāo)了，但是我不希望這個商標(biāo)獲得核準(zhǔn)和注冊，這是商標(biāo)和商標(biāo)之間的沖突。

此外有一個可能范圍會更加廣，也是在實(shí)踐中爭議出現(xiàn)最多的領(lǐng)域，那就是和在先權(quán)利的沖突。在先權(quán)利包括著作權(quán)、商號權(quán)、姓名權(quán)，甚至人身權(quán)利，擁有這些在先權(quán)利的公司或者個人，就會認(rèn)為在后的商標(biāo)注冊侵犯了在先權(quán)利。根據(jù)商標(biāo)法，并不是說有了在先權(quán)利，就能夠要求后面這個商標(biāo)不注冊或者是無效。這個在先權(quán)利還需要有一定的知名度，只有被公眾所了解的一種在先權(quán)利。根據(jù)商標(biāo)理論，什么樣的商標(biāo)不能夠注冊？那些會導(dǎo)致消費(fèi)者混淆，或者是導(dǎo)致消費(fèi)者不清楚帶有你標(biāo)識的產(chǎn)品從哪里來的，是從在先權(quán)利來的，還是商標(biāo)申請人來的。為了達(dá)到消費(fèi)者混淆標(biāo)準(zhǔn)，這個在先權(quán)利必須是一個有影響力的在先權(quán)利。

這里就涉及到商標(biāo)搶注的問題，國家也很重視的問題，比如說一個外國公司，它先在美國發(fā)展，后來決定進(jìn)入到中國，一看發(fā)現(xiàn)自己的商標(biāo)被別人注冊了。搶注人商標(biāo)申請的時候，肯定比這家美國公司使用標(biāo)識要晚，因?yàn)槭橇私獾竭@個公司才申請注冊。

但是在先的公司，因?yàn)闆]有進(jìn)入到中國市場，在中國產(chǎn)品的影響力非常小，怎么樣證明產(chǎn)品獲得足夠的影響力去支撐針對搶注商標(biāo)的異議或無效，這是一個爭議非常多的區(qū)域。

前幾年我代理的特斯拉就是一個典型的案例。特斯拉剛進(jìn)入中國的時候，發(fā)現(xiàn)自己英文和中文標(biāo)識，還有最經(jīng)典的T，以及它的域名都已經(jīng)被注冊了，而特斯拉又有一個很雄心勃勃的中國市場計(jì)劃。

所以，我們起初與搶注人溝通買回這個商標(biāo)，搶注者的價格公司覺得沒有辦法接受，然后我們提起無效。當(dāng)時非常幸運(yùn)，發(fā)現(xiàn)商標(biāo)被搶注前，特斯拉贊助過一個活動。有這樣一個活動的影響力，至少有這樣一個證據(jù)，現(xiàn)在特斯拉把標(biāo)識拿回來了。

還有一點(diǎn)是馳名商標(biāo)的問題。前面提到如果兩個注冊商標(biāo)的沖突，是注冊的標(biāo)識和產(chǎn)品類別都很像，這樣后者才不能注冊。如果后者在不類似的商品上注冊，在先商標(biāo)是擋不住的。但是如果在先商標(biāo)是一個馳名商標(biāo)，就可以獲得超過類似商品范圍的保護(hù)，這是商標(biāo)下面常說的一個跨類保護(hù)問題。

商標(biāo)糾紛歸根到底都是一個消費(fèi)者混淆的問題。還是要回到商標(biāo)的意義是什么。為什么要有商標(biāo)制度？目的是為了讓消費(fèi)者搞清楚帶有商標(biāo)標(biāo)識的產(chǎn)品服務(wù)是哪一家來的。這一系列的商標(biāo)權(quán)和注冊權(quán)的沖突，最后的問題都是會不會導(dǎo)致消費(fèi)者混淆。

三、應(yīng)對商標(biāo)侵權(quán)風(fēng)險

如何應(yīng)對商標(biāo)侵權(quán)的風(fēng)險，需要和前面提到的商標(biāo)申請注冊中應(yīng)該關(guān)注的點(diǎn)一一對應(yīng)。前面提到商標(biāo)不規(guī)范的使用就會產(chǎn)生侵權(quán)的風(fēng)險，還有是不是構(gòu)成商標(biāo)權(quán)的使用，這樣規(guī)范性使用一方面能減輕侵權(quán)的風(fēng)險，另外一方面也是建立商標(biāo)使用的證據(jù)。商標(biāo)只有通過使用才能獲得知名度，才能逐漸的擴(kuò)大它的保護(hù)范圍，這是一個基本原則。

1. 注意加強(qiáng)自身商標(biāo)使用 

商標(biāo)不規(guī)范使用（拆分，改變商標(biāo)文字、圖形、顏色，改變顯著特征，超出核準(zhǔn)注冊的商品/服務(wù)范圍）可能產(chǎn)生侵權(quán)風(fēng)險。需要注意各種環(huán)境下的使用：產(chǎn)品本身包裝、宣傳材料、宣傳稿（有時突出性的文字描述也可能構(gòu)成商標(biāo)使用）；及時與業(yè)務(wù)部門溝通，審閱產(chǎn)品包裝、宣傳物料。

2. 不侵權(quán)的抗辯

主張不構(gòu)成消費(fèi)者混淆（需要提交實(shí)際使用情況的證據(jù)，以及消費(fèi)者調(diào)查報告等）；主張商標(biāo)權(quán)人惡意（惡意注冊商標(biāo)不應(yīng)獲得司法保護(hù)）；主張?jiān)谙葯?quán)利抗辯（字號權(quán)、商品化權(quán)、商標(biāo)先用權(quán)），還有先用權(quán)抗辯、權(quán)利窮竭抗辯、合理使用抗辯等。

3. 采取反制措施，對對方施加壓力

主張對方惡意提起知識產(chǎn)權(quán)訴訟；針對對方提起侵權(quán)訴訟。

Q&A

提問1：我有兩個使用相關(guān)的問題請教，一個是對于可能會涉及到的一些類目做商標(biāo)保護(hù)，同時，有一個撤刪的潛在風(fēng)險，這一點(diǎn)上公司應(yīng)該怎么樣具體操作？

祁放博士：針對您這個問題，有兩種方式。第一，有一些防御性的注冊“注冊三年不使用”并不完全適用，比如說非常接近的標(biāo)識，商標(biāo)局也會認(rèn)為這個標(biāo)識和主標(biāo)識非常像，也會認(rèn)為這個主標(biāo)識可以延伸到防御性的標(biāo)識來使用。第二，對于跨不同類別的情況，我們的建議是每三年申請一次商標(biāo)就可以解決，雖然對于公司是一個大的負(fù)擔(dān)，但也沒有特別好的辦法。

提問2：因?yàn)槲覀兪亲鱿M(fèi)品的，會遇到一個情況授權(quán)商標(biāo)給到代工廠，或者是一些包材加工廠來用我們的商標(biāo)。在一些條款和加工合同上，怎樣規(guī)避一些風(fēng)險呢？應(yīng)該怎么樣保護(hù)自己？

祁放博士：如果要授權(quán)另外一方去使用標(biāo)識，我覺得一定要規(guī)范地使用，這個標(biāo)只能這樣用，只能用在哪些產(chǎn)品服務(wù)上，規(guī)范使用是一個很重要的方面。再就是還要階段性了解標(biāo)識的使用情況，也對應(yīng)“三年不使用”的問題。

最核心還是規(guī)范使用，權(quán)利人自己規(guī)范使用比較容易，一旦許可出去之后，因?yàn)槭且粋€不同主體的使用，就需要去了解或者是控制一些使用情況。在多個案例中，由于商標(biāo)許可人怠于監(jiān)督被許可人規(guī)范使用商標(biāo)，造成侵犯他人商標(biāo)權(quán)，法院判決商標(biāo)許可人承擔(dān)連帶責(zé)任。

提問3：如何看待企業(yè)商標(biāo)防御注冊與知識產(chǎn)權(quán)局對囤積商標(biāo)的審查之間的矛盾？

祁放博士：這之間沒有什么實(shí)際的矛盾，因?yàn)榉烙缘那疤崾且幸粋€主商標(biāo)，而且是實(shí)際使用有一定影響力的主商標(biāo)，這樣才能談到防御注冊。而囤積商標(biāo)的前提是沒有主商標(biāo)，再者防御注冊的這些標(biāo)肯定和主標(biāo)很像。所謂防御就是為了防止別人來搭你的商譽(yù)，商譽(yù)是從哪兒來？

是從主要的商標(biāo)來的。所以防御注冊都是和主標(biāo)很像的標(biāo)識，才能叫防御注冊；而囤積商標(biāo)的前提是這些商標(biāo)沒有直接的使用，就是為了獲得商標(biāo)的注冊，為了能夠用這些商標(biāo)去打擊對手或者是賣給真正的權(quán)利人獲利，這種才是一個囤積商標(biāo)的行為。

提問4：如何去應(yīng)對大公司不停地以一些不充分理由來提出我的商標(biāo)無效呢？

祁放博士：前面我們說的是對自己商標(biāo)的保護(hù)，是對和自己商標(biāo)很像的標(biāo)識提無效或者異議。從另外一個角度，在后商標(biāo)的申請方很可能是完全善意地申請這個標(biāo)識，完全沒有希望依附于你的商譽(yù)。

我應(yīng)該獲得注冊，但是在先的標(biāo)識公司會不停的去提這個異議、無效。之前美國有一個案子，女性內(nèi)衣品牌維多利亞的秘密，還有一家女性內(nèi)衣店就叫做Victoria's Secret。維多利亞秘密起訴后者，后者陳述公司老板就叫Victoria，就喜歡用自己的名字。最后雙方打了好幾年的訴訟，最后雙方就停戰(zhàn)了。

從提問者的角度來說，首先還是要有一個自己的標(biāo)識，和在先標(biāo)識能夠建立起區(qū)分。對于在后的申請人來說，如果在有可能范圍內(nèi)，對這個標(biāo)識有一些自己特點(diǎn)的設(shè)計(jì)來進(jìn)行區(qū)分。如果在先商標(biāo)的所有人還是不滿意，還有一個方式就是打官司嘛。如果在先提了異議、無效輸?shù)袅?，最后可能確立在后標(biāo)識的合法性，以后再用就不用擔(dān)心這些沖突了。

提問5：商標(biāo)沒注冊下來的時候就上線產(chǎn)品有什么潛在風(fēng)險，如果是以禮品的形式呢？

祁放博士：商標(biāo)沒注冊下來的時候就上線產(chǎn)品，風(fēng)險還是有的，風(fēng)險有多大要看公司自己的評估。因?yàn)闆]有注冊下來，就不了解是不是有在先標(biāo)識會擋住你的注冊。

如果商標(biāo)局審查員做了檢索之后，會告訴你這個商標(biāo)和其他商標(biāo)有沒有沖突；因?yàn)闆]有注冊下來，對審查員檢索的結(jié)果是不了解。

我覺得公司首先自己做一個評估，因?yàn)樯虡?biāo)都是公開的，在網(wǎng)上都可以檢索到，我們自己先評估里面的風(fēng)險有多大，至少這個應(yīng)該是公司做商業(yè)決定的一個重要考量因素。

如果只是作為禮品，沒有生產(chǎn)銷售，沒有進(jìn)入到流通領(lǐng)域，可能影響不大。但是，商業(yè)層面的禮品贈送，也有可能會認(rèn)為對商標(biāo)的使用，從而產(chǎn)生侵權(quán)風(fēng)險。

提問6：在整個品牌視角升級的過程中，對應(yīng)的商標(biāo)視覺，比如說字體、顏色也會有一些變化。針對每一個版本的變化，都有重新申請使用范圍的商標(biāo)。從申請到下證還有一段時間，這段時間產(chǎn)品上是一個新版本的字體或者是LOGO，但是商標(biāo)證還是老一個版本。這個過程中，會不會有潛在的風(fēng)險？

祁放博士：我覺得這個可能是對知識產(chǎn)權(quán)法的誤解。商標(biāo)的注冊其實(shí)并沒有給商標(biāo)權(quán)利人任何使用的權(quán)利，專利和著作權(quán)也是一樣。登記或者是核準(zhǔn)，并沒有給權(quán)利人任何使用商標(biāo)的權(quán)利，給的是排他權(quán)，是可以讓權(quán)利人阻止其他人用。

權(quán)利人自身究竟能不能用，取決于第三方有沒有在先權(quán)利，只要是第三方?jīng)]有在先權(quán)利就可以用，如果第三方有在先權(quán)利就不可以用，這個和注冊證沒有關(guān)系。針對這個問題，能不能用這個標(biāo)就要看之前有沒有一樣的標(biāo)識，有沒有在先權(quán)利。

因?yàn)橹虚g有六個月，因?yàn)槲覀兊纳虡?biāo)沒有注冊下來，可能沒有辦法阻止別人去用。單之前我們有一個標(biāo)，要看之前這個標(biāo)和現(xiàn)在這個標(biāo)是不是很像，如果是很像的話，也可以用之前的標(biāo)去阻止別人使用。就算是之前的標(biāo)不能阻止別人使用，那之后的標(biāo)核準(zhǔn)下來之后，還是可以阻止別人使用。因?yàn)楹藴?zhǔn)注冊就是需要時間，如果別人在這個時間已經(jīng)用了，我覺得也沒有辦法。

我的建議在后標(biāo)和在先標(biāo)一定要有個核心部分是一致，也是消費(fèi)者提到這個標(biāo)識會使用的代號或者那類似語言。這樣消費(fèi)者很容易把在后標(biāo)識和在先標(biāo)識給放在一起，認(rèn)為它是同一個標(biāo)識的不同階段，或者是商譽(yù)的延續(xù)，確實(shí)可以起到延續(xù)的效果。

如果用在后標(biāo)識去起訴，可以交在先商標(biāo)的使用證據(jù)，為了證明消費(fèi)者在很長一段時間內(nèi)都已經(jīng)對這個標(biāo)識有很高的認(rèn)知度，在消費(fèi)者中有很大的影響。雖然這中間具體標(biāo)識有一些細(xì)微的變化，對于消費(fèi)者來講是一個完整的證據(jù)鏈。這個還是得取決于標(biāo)識的變化程度，一個簡單答案是說確實(shí)可以把在先商標(biāo)和在后商標(biāo)放在一起，來證明在后商標(biāo)的影響力，這個可以被接受。

提問7：剛才聽到您介紹對于一些商標(biāo)，或者說圖形商標(biāo)本身可以走著作權(quán)，我想聽一下哪些場景適合申請著作權(quán)，以及著作權(quán)和商標(biāo)來講，優(yōu)先級是什么樣的？

祁放博士：著作權(quán)和商標(biāo)、專利不一樣，作品產(chǎn)生時著作權(quán)是自動產(chǎn)生。著作權(quán)是全球性的，在中國自動獲得保護(hù)，不存在申請注冊的問題。著作權(quán)的問題，前提是有這個著作權(quán)，當(dāng)時特斯拉的案子，車頭的那個“T”的著作權(quán)需要證明這個東西是誰設(shè)計(jì)的，什么時候設(shè)計(jì)的，就擁有著作權(quán)的證據(jù)。有了這個證據(jù)之后，如果任何人再用相同的“T”，就是侵犯我的著作權(quán)。

但是，有著作權(quán)并不是說就不用申請商標(biāo)了，因?yàn)樯虡?biāo)的意義完全不同于著作權(quán)。最好要有需要注冊的產(chǎn)品和服務(wù)類別下的標(biāo)識，再用這個標(biāo)識直接做商標(biāo)，這個是對權(quán)利人最有利的。涉及著作權(quán)的商標(biāo)爭議，都是因?yàn)樵谙葯?quán)利人沒有商標(biāo)，所以只好依賴著作權(quán)來進(jìn)行維權(quán)，但往往效果不如依賴在先商標(biāo)權(quán)那么理想。

提問8：商標(biāo)保護(hù)應(yīng)該做到哪種程度呢？是否要主動攻擊近似的商標(biāo)？

祁放博士：這個更多是商業(yè)決策，和你公司目前所在行業(yè)的領(lǐng)域，公司的大小，和發(fā)展方向都有關(guān)系，可能不是一個律師憑空給出答案的。不同領(lǐng)域的公司，商標(biāo)的重視程度不一樣。比如說那些奢侈品和化妝品對商標(biāo)都非常的看重，因?yàn)樗膬r值就在商標(biāo)，所以對商標(biāo)賦予特別的意義，會動用相當(dāng)大的資源人力、物力對商標(biāo)維護(hù)。

但是對于一些技術(shù)性的企業(yè)，不是很看重這件事情，比如說精密的醫(yī)療器械，能夠做出精密醫(yī)療器械的廠商一般會有自己的品牌，不會貼一個別人的標(biāo)，所以醫(yī)療器械廠商更看重專利的問題，會看重市場上哪個競爭對手用了我這個專利，我要阻止它使用我的技術(shù)，這是這些公司看重的點(diǎn)。

提問9：商標(biāo)的其他類目被搶注了，要如何申訴呢？

祁放博士：如果使用的產(chǎn)品服務(wù)不同類別被注冊相同的標(biāo)，一種是他用他們的，我們用我們的；另一種對公司的經(jīng)營活動產(chǎn)生了一定影響，那就提無效，但前提是要么主類商標(biāo)是一個馳名商標(biāo)，這是一個跨類別的問題，如果主類商標(biāo)有足夠的知名度，可以提出大量的證據(jù)，還是會有成功的希望把它的商標(biāo)注銷掉；

要么商標(biāo)搶注人的惡意極為明顯，例如在搶注我們的商標(biāo)的同時，大量搶注他人的商標(biāo)，不具有使用商標(biāo)的目的，否則的話就沒有辦法阻止。

另外一個思路是提起連續(xù)三年不使用撤銷申請，一般惡意商標(biāo)搶注人并不會真的使用商標(biāo)，只是想要借此謀取不正當(dāng)?shù)睦?，因此我們可以以連續(xù)三年不使用為由對搶注的商標(biāo)提起撤銷申請，同時在該被搶注的類別申請我們自己的商標(biāo)。

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