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本文節(jié)選自中倫文德律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、互聯(lián)網(wǎng)金融專業(yè)委員會(huì)主任陳云峰在鈦坦白第52期在線課的分享。點(diǎn)擊鏈接，注冊(cè)成為鈦媒體Pro專業(yè)版用戶，可以免費(fèi)參與鈦坦白在線課，與鈦客直接交流，并查看豐富的專業(yè)數(shù)據(jù)和信息：http://www.chcmb.cn/pro
從法律上講數(shù)字貨幣跟通常意義上的法幣有著本質(zhì)的區(qū)別。
按照最經(jīng)典的教科書(shū)定義貨幣通常有五個(gè)屬性——價(jià)值尺度、流通手段、支付手段、儲(chǔ)藏手段和世界貨幣。
而數(shù)字貨幣，一方面它是基于對(duì)一個(gè)軟件程序的描述，另一方面它也是代碼學(xué)里面的一個(gè)科目，另外它又在一些國(guó)家具備了一些支付能力，最近發(fā)生的勒索病毒事件當(dāng)中黑客就直接索要比特幣，這就更凸現(xiàn)了它的價(jià)值。
就目前市場(chǎng)上發(fā)生的ICO項(xiàng)目來(lái)看，還是以籌集比特幣為主。世界上有好幾個(gè)國(guó)家已經(jīng)給予了比特幣法律合法地位。我們國(guó)家對(duì)于比特幣的第一份正式文件是2013年12月3號(hào)央行聯(lián)合四部委發(fā)的《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》，當(dāng)時(shí)比特幣從2010年起浪漲到了7000多人民幣，達(dá)到了一個(gè)歷史高位，高層認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)比較大。這個(gè)文件將比特幣定義為虛擬商品，明確界定它不是貨幣，尤其不是法幣，不具備有償性和強(qiáng)制性等貨幣屬性。
第二次是在2014年的3月份，發(fā)了通知之后比特幣價(jià)格迅速回落，這跟2016年12月份的情況特別相似，但到了3月份之后依然有非常大的交易量，當(dāng)時(shí)央行就再補(bǔ)充發(fā)了一個(gè)通知，是對(duì)銀行和第三方支付的限制。
2014年、2015年、2016年這三年是比特幣走向相對(duì)比較平穩(wěn)的階段。2014年之后，我們迎來(lái)了P2P的野蠻生長(zhǎng)，比特幣這個(gè)科目被冷落到一邊。2015年是股市的大起大落，2016年又帶來(lái)了互聯(lián)網(wǎng)金融的專項(xiàng)整治年，所以說(shuō)在這時(shí)期比特幣是相對(duì)比較平靜的，價(jià)格運(yùn)行也比較平穩(wěn)。
但是到了2016年下半年，比特幣在12月份又漲到了8000多人民幣，于是央行在元月份的時(shí)候就約談了比特幣交易的三大平臺(tái)，比特幣隨著監(jiān)管層的行動(dòng)又迅速的幾天之內(nèi)回落到了4000多人民幣。
接著從這個(gè)起點(diǎn)一直到前段時(shí)間比特幣上漲到32000人民幣，這是一個(gè)大的浪潮，在這中間就帶起來(lái)了ICO。隨著ICO的不斷興起，融資規(guī)模不斷增大，參與人數(shù)迅速的上漲，各大媒體和官方機(jī)構(gòu)都在行動(dòng)，央行也在進(jìn)行調(diào)研開(kāi)會(huì)。
在8月24號(hào)國(guó)務(wù)院又發(fā)了《處置非法集資條例（征求意見(jiàn)稿）》，其中第15條第二款就提到了以發(fā)行虛擬貨幣為名義籌集資金的行為，如果違反了國(guó)家許可和相關(guān)法律法規(guī)可能會(huì)啟動(dòng)行政調(diào)查，這是對(duì)ICO行政監(jiān)管的明確信號(hào)。這類似于2013年的P2P，當(dāng)時(shí)在2016年8月24號(hào)網(wǎng)貸暫行辦法出臺(tái)后之后網(wǎng)貸就獲得了證明。
我們希望隨著《處置非法集資條例（征求意見(jiàn)稿）》變成條例頒布實(shí)施，能有一些關(guān)于ICO的詳細(xì)規(guī)制。因?yàn)樵谖覀儑?guó)家目前的這些環(huán)境當(dāng)中，尤其是這幾年來(lái)互聯(lián)網(wǎng)金融的創(chuàng)新型科目，要么是“法無(wú)明文禁止皆可為”，野蠻生長(zhǎng)。要么一股腦出了問(wèn)題，影響了財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)等，造成了社會(huì)不穩(wěn)定。
坊間說(shuō)“一放就亂，一管就死”，但這個(gè)條例的出臺(tái)，我們認(rèn)為是對(duì)創(chuàng)新型科目尤其是互聯(lián)網(wǎng)金融目的利好，它在這兩者之間插入了一個(gè)行政監(jiān)管的措施，也就是行政調(diào)查。
這張是網(wǎng)絡(luò)上的統(tǒng)計(jì)表，區(qū)塊鏈項(xiàng)目在2016年的時(shí)候融資額還很低，只有3.31億美金。
項(xiàng)目數(shù)量
眾籌規(guī)模
這兩張統(tǒng)計(jì)圖來(lái)自上個(gè)月在貴陽(yáng)召開(kāi)的ICO的全球大會(huì)上國(guó)務(wù)院計(jì)算機(jī)應(yīng)急中心吳主任發(fā)布的《ICO發(fā)展報(bào)告》。從這個(gè)報(bào)告來(lái)看有兩個(gè)數(shù)據(jù)上升的非常明顯，一個(gè)是項(xiàng)目的數(shù)量，另外一個(gè)是融資的規(guī)模，融資規(guī)模折合成人民幣已經(jīng)達(dá)到了26億人民幣。而今年7月19號(hào)到8月19號(hào)這一個(gè)月的融資數(shù)字我們保守估計(jì)可能早已經(jīng)突破了上半年的26億人民幣額度了。
第一，區(qū)塊鏈技術(shù)公司首先要制作一份關(guān)于ICO的項(xiàng)目白皮書(shū)，然后在眾籌平臺(tái)或者其他的一些媒體上發(fā)布；
第二，投資者看到白皮書(shū)就會(huì)獲知它所披露的幣種，如果說(shuō)沒(méi)有這種幣種可以用現(xiàn)金或者其他的幣種在數(shù)字貨幣交易平臺(tái)上兌換，之后他可以通過(guò)眾籌平臺(tái)把幣投給或者貢獻(xiàn)給區(qū)塊鏈技術(shù)公司；
第三，區(qū)塊鏈技術(shù)公司發(fā)行代幣，以價(jià)格核算的方式兌換給投資人，這樣區(qū)塊鏈技術(shù)公司就獲得了所籌的幣，而投資者獲得了代幣；
第四，兵分兩路，第一路區(qū)塊鏈的技術(shù)公司獲得了籌到的幣之后進(jìn)行了募集登記，進(jìn)行分配結(jié)算，然后再使用。而投資人相對(duì)比較簡(jiǎn)單，基本上大多數(shù)的代幣都是進(jìn)行到二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行交易。有增值也有代幣破發(fā)的情形，所以我們要提醒廣大朋友們來(lái)注意這里面風(fēng)險(xiǎn)還是蠻大的。有個(gè)別的代幣暫時(shí)不上二級(jí)市場(chǎng)的，你持有是作為一種工具在項(xiàng)目落地時(shí)進(jìn)行使用。
市面上各種各樣的白皮書(shū)都有，有寫(xiě)得非常高大上的，也有寫(xiě)得非常難懂的。審查白皮書(shū)應(yīng)該具備的要素還是必須要具備：
第一，發(fā)起人的信息。當(dāng)然現(xiàn)在通行的做法就是在像瑞士一些對(duì)于ICO項(xiàng)目比較支持的國(guó)家注冊(cè)一個(gè)非營(yíng)利性的基金組織，然后基金會(huì)作為發(fā)起人委托國(guó)內(nèi)的項(xiàng)目承擔(dān)團(tuán)隊(duì)進(jìn)行實(shí)施。這里面要求對(duì)發(fā)起人以及委托團(tuán)隊(duì)進(jìn)行介紹。
第二，技術(shù)介紹。我們認(rèn)為比較正規(guī)的ICO項(xiàng)目應(yīng)該對(duì)于底層區(qū)塊鏈技術(shù)進(jìn)行概念證明，對(duì)技術(shù)架構(gòu)、技術(shù)路線、開(kāi)源進(jìn)度等方面進(jìn)行披露，對(duì)應(yīng)用場(chǎng)景做出描述。
第三，資產(chǎn)的創(chuàng)設(shè)與分配。比如說(shuō)計(jì)劃籌集的幣種、數(shù)量、計(jì)劃用途、分配方案，包括對(duì)token的性能介紹，兌換方式。還有募集失敗的處理機(jī)制也要做出披露。
第四，第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)。我們非常贊同對(duì)ICO項(xiàng)目進(jìn)行第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)的介入，比如說(shuō)法律合規(guī)和財(cái)務(wù)規(guī)范、財(cái)務(wù)審計(jì)、技術(shù)評(píng)估。ICO項(xiàng)目大家也知道風(fēng)險(xiǎn)非常高，包括政策風(fēng)險(xiǎn)，信用風(fēng)險(xiǎn)，技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)等等，第三方機(jī)構(gòu)也要對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行提示和披露。
第五，代幣性質(zhì)的界定。這也是隔離風(fēng)險(xiǎn)的一種方式，有些白皮書(shū)不是特別界定的精準(zhǔn)，這很容易引起權(quán)益證明，股權(quán)證明，或者是股權(quán)和收益甚至交易憑證的混合。我們認(rèn)為目前的法律環(huán)境和背景之下，就代幣的性質(zhì)把它界定于一個(gè)與股權(quán)資金回報(bào)等沒(méi)有關(guān)聯(lián)的交易憑證最好。
關(guān)于ICO項(xiàng)目本身，我們目前的確是沒(méi)有一個(gè)明確的法律法規(guī)或者規(guī)范性文件，但是對(duì)于一些交易所，我們國(guó)家有一些明確的監(jiān)管政策，但對(duì)ICO的代幣交易來(lái)講依然是比較模糊的。
除了主流的證券交易市場(chǎng)、期貨交易市場(chǎng)、鉆石交易市場(chǎng)和黃金交易市場(chǎng)之外，在政府的審批之下，各地有關(guān)于權(quán)益類的交易所由于互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展處在風(fēng)口浪尖上。尤其是各地對(duì)接了P2P網(wǎng)貸的交易所，我們國(guó)家在2011年、2012年還有2017年分別發(fā)了我們法律界叫38號(hào)、37號(hào)、64號(hào)文，對(duì)于交易所的一些不規(guī)范行為都做出了規(guī)范。
比如說(shuō)在2011年的38號(hào)文里面就明確的提出來(lái)：對(duì)于權(quán)益類的產(chǎn)品一定是整體轉(zhuǎn)讓，不得將這個(gè)權(quán)益拆分為等額公開(kāi)發(fā)售，也不得采取集中競(jìng)價(jià)的方式進(jìn)行交易。萬(wàn)一我們的二級(jí)市場(chǎng)被落入到監(jiān)管政策受38號(hào)文、37號(hào)文或者64號(hào)文的一些規(guī)制，那么這會(huì)對(duì)二級(jí)市場(chǎng)交易產(chǎn)生非常大的影響。
最近幾天各大媒體針對(duì)這個(gè)也炒的沸沸揚(yáng)揚(yáng)，甚至提到了證監(jiān)會(huì)對(duì)ICO進(jìn)行重監(jiān)管。這也是我們認(rèn)為的一個(gè)最有效的抓手——整頓二級(jí)市場(chǎng)。因?yàn)楝F(xiàn)在二級(jí)市場(chǎng)大多數(shù)都是直領(lǐng)了通信管理局的ICP許可，沒(méi)有其他方面的牌照管理。所以大家會(huì)看到市場(chǎng)上有近百家數(shù)字資產(chǎn)的交易平臺(tái)，除了主流的幾家，還有我們俗稱的山寨幣交易平臺(tái)。我們認(rèn)為恐怕交易所是率先要監(jiān)管的對(duì)象。
關(guān)于眾籌平臺(tái)的管理性文件，我們看到的是證監(jiān)會(huì)發(fā)的16 、29號(hào)文，是關(guān)于股權(quán)眾籌風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治工作的實(shí)施方案，里面明確講了以股權(quán)眾籌的名義從事股權(quán)融資、募集投資基金、發(fā)行股票或者是其他的一些違法行為，這個(gè)平臺(tái)很容易被監(jiān)管。
因?yàn)楸娀I平臺(tái)是完成ICO必須的中間環(huán)節(jié)，所以它可能會(huì)涉及到對(duì)于投資人如何進(jìn)行采購(gòu)的輔導(dǎo)，甚至是代客投資。關(guān)于眾籌平臺(tái)的法律規(guī)制目前還是基本上沒(méi)有歸到這一類股權(quán)眾籌里面。
關(guān)于非法集資，我們要注意到的就是非法吸收公眾存款，有四個(gè)要件：
第一是非法性：吸收公眾存款需要銀監(jiān)發(fā)的銀行牌照，如果沒(méi)有的話就會(huì)構(gòu)成非法性。
第二是公開(kāi)性：通過(guò)媒體、微信群、QQ群等進(jìn)行宣傳。
第三是利誘性：不管一定期限承諾貨幣股權(quán)或還本付息的方式進(jìn)行回報(bào)。
第四是不特定性：就是我們說(shuō)的向社會(huì)不特定的公眾進(jìn)行吸收資金。
很多私募在操作的時(shí)候沒(méi)有在細(xì)節(jié)上特別注意這幾個(gè)方面，導(dǎo)致他們也滑向了非法吸收公眾存款，有些甚至變成了一些公募，我們?cè)诓僮鱅CO項(xiàng)目的時(shí)候一定要特別小心。
關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)，我們國(guó)家的刑法有一個(gè)口袋罪就是非法經(jīng)營(yíng)罪——嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序。在各個(gè)方面沒(méi)有規(guī)制的罪名的時(shí)候，會(huì)被認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪。比如在上海前一陣子關(guān)于酒類的整治，最近關(guān)于煙草的整治，沒(méi)有牌照去經(jīng)營(yíng)煙草業(yè)務(wù)就是非法經(jīng)營(yíng)的問(wèn)題。如果未來(lái)把數(shù)字資產(chǎn)或者是數(shù)字貨幣定義為進(jìn)行牌照管理的話，平臺(tái)沒(méi)有牌照，經(jīng)營(yíng)這個(gè)科目可能會(huì)構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)。
關(guān)于非法證券活動(dòng)，美國(guó)關(guān)于“THE DAO”的調(diào)查也是基于這樣的背景，他認(rèn)為這已經(jīng)觸碰到權(quán)益和資產(chǎn)類的科目。如果你擅自發(fā)行股票，或者是變相的發(fā)行股票，或非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)，這些科目會(huì)歸到非法證券活動(dòng)里面。
這是刑法項(xiàng)下的三個(gè)罪名，也是ICO特別容易在一些環(huán)節(jié)上你要是不注意的話會(huì)觸碰的法律紅線。
在宏觀方面，我們認(rèn)為作為一個(gè)ICO的項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)該實(shí)時(shí)關(guān)注國(guó)內(nèi)外的政策研究，還要研究一些國(guó)際形勢(shì)，包括最新的政策傾向或者是通知、法律文件規(guī)定等等。
在微觀層面，分為四個(gè)方面：
第一，風(fēng)控管理的制度。不管是不是ICO項(xiàng)目，只要是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)都應(yīng)該建立風(fēng)控管理制度，就是說(shuō)作為一個(gè)經(jīng)營(yíng)者他認(rèn)為這個(gè)怎么樣能經(jīng)營(yíng)好，怎么樣提高業(yè)績(jī)是最重要的，作為我們的視野風(fēng)控是最重要的?？梢詮娘L(fēng)險(xiǎn)管理的目標(biāo)和原則、機(jī)構(gòu)設(shè)置、步驟、主要類型、主要措施等方面設(shè)置。
第二，信息披露制度。看似不是很重要，但它是在ICO沒(méi)有明確的法律規(guī)定和指引的情況，應(yīng)該遵從的東西。你要嚴(yán)格按照一個(gè)合理的信息披露制度對(duì)發(fā)行方項(xiàng)目信息籌幣情況、使用情況、技術(shù)推進(jìn)的層次、場(chǎng)景的應(yīng)用、社區(qū)管理，然后還有投資人的會(huì)議等方面進(jìn)行一個(gè)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)的披露。
這是ICO項(xiàng)目自證清白的一個(gè)非常有效的制度，我們?cè)诮衲?月份的時(shí)候就聯(lián)合一些機(jī)構(gòu)發(fā)布了ICO信息披露指引，經(jīng)過(guò)幾次的升級(jí)現(xiàn)在已經(jīng)到了3.0的版本。
第三，檔案管理制度。我們認(rèn)為檔案管理是對(duì)ICO項(xiàng)目未來(lái)自證清白里面非常重要的一個(gè)證據(jù)鏈接。因?yàn)槭聦?shí)和法律事實(shí)有本質(zhì)的區(qū)別，這些檔案有效的合同告知書(shū)，承諾書(shū)可能在一些比較特殊的時(shí)期會(huì)起到一個(gè)非常特殊的作用。
第四，危機(jī)處理制度。危機(jī)處理的這個(gè)機(jī)制在很多項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)是沒(méi)有的。一些有經(jīng)驗(yàn)的或者是風(fēng)險(xiǎn)比較高的一些科目都有危機(jī)處理的機(jī)制。有些是辦公室來(lái)承接，有些是有公關(guān)部，要有具體的人面對(duì)一些突發(fā)事件比如說(shuō)黑客攻擊或者技術(shù)失敗。
我們要做出一個(gè)預(yù)案，哪個(gè)部門(mén)或者具體落實(shí)到哪個(gè)人，哪個(gè)機(jī)構(gòu)來(lái)對(duì)接政府機(jī)構(gòu)，哪個(gè)機(jī)構(gòu)人員來(lái)對(duì)接媒體。很多風(fēng)險(xiǎn)并不大的事件經(jīng)過(guò)媒體的發(fā)酵和炒作，就會(huì)成為一些非常嚴(yán)重的事件。有些項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)公司就是因?yàn)閼?yīng)對(duì)媒體的時(shí)候沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)而導(dǎo)致了非常嚴(yán)重的后果。
并且司法機(jī)關(guān)在進(jìn)行調(diào)查的時(shí)候，有些發(fā)行人團(tuán)隊(duì)沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)應(yīng)對(duì)司法機(jī)關(guān)。還有關(guān)于投資人關(guān)系的柔化管理之類的，這個(gè)是在類金融的高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)里面我們認(rèn)為必須要配置的部門(mén)。
第五，財(cái)務(wù)管理制度。因?yàn)镮CO項(xiàng)下沒(méi)有嚴(yán)格的對(duì)價(jià)機(jī)制。越是這樣，我們就要越要對(duì)自己的財(cái)務(wù)管理升級(jí)，而不能像一些風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)比較差的項(xiàng)目一樣。你要證明自己在財(cái)務(wù)管理上是合規(guī)的。
比如說(shuō)籌幣的錢(qián)包管理對(duì)外披露是多重加密的，實(shí)際上是項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)的老大一個(gè)人來(lái)操作密鑰，這個(gè)權(quán)限分配非常不合理。并且你項(xiàng)目白皮書(shū)里面披露的應(yīng)該用在什么場(chǎng)景，什么技術(shù)，那就應(yīng)該用在什么場(chǎng)景和技術(shù)，堅(jiān)決不能將籌集來(lái)的數(shù)字資產(chǎn)用做其他科目。
其實(shí)就是第三方審計(jì)，關(guān)于財(cái)務(wù)的、技術(shù)評(píng)估、法律合規(guī)的，大家都比較清楚了。
我們要盡量避免通過(guò)公開(kāi)的方式，要以私募的方式來(lái)推進(jìn)項(xiàng)目。
第一，了解投資者。對(duì)投資者的身份、資產(chǎn)狀況、投資背景、風(fēng)險(xiǎn)偏好、對(duì)于數(shù)字資產(chǎn)的認(rèn)知都要做問(wèn)卷調(diào)查。有些情況下要做面調(diào)，對(duì)一些風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別特別差群體要進(jìn)行管理，或者直接杜絕。
第二，設(shè)定投資人數(shù)的上限。投資額度、品種這幾個(gè)方面都要做一些限制。
第三，告知義務(wù)。對(duì)投資者的風(fēng)險(xiǎn)告知義務(wù)一定要做到講解并確認(rèn)知悉，不能含含糊糊，更不能忽悠人。
在ICO的監(jiān)管項(xiàng)下，目前我們參考的就是監(jiān)管層的態(tài)度，多半也是來(lái)自于在今年6月份的時(shí)候央行研究所姚謙所長(zhǎng)發(fā)了關(guān)于一篇ICO的文章，他在這個(gè)文章里面也提到了一些監(jiān)管的態(tài)度、措施之類的。
關(guān)于監(jiān)管兩種說(shuō)法，一個(gè)是強(qiáng)監(jiān)管的要求，一個(gè)是是比較寬容的聲音。在5月份之前，寬容的占主流，5月份之后逐漸嚴(yán)厲的監(jiān)管呼聲越來(lái)越高，這跟社會(huì)實(shí)踐的背景密切相關(guān)。因?yàn)镮CO的項(xiàng)目越來(lái)越多，參與人數(shù)也是越來(lái)越多，造成了局部的一些擔(dān)憂，所以說(shuō)強(qiáng)監(jiān)管的呼聲會(huì)越來(lái)越多。
再加上最近金融領(lǐng)域里面沒(méi)有什么事，網(wǎng)貸基本上歸于平靜，第三方支付也隨著央行不斷的罰單出現(xiàn)也沒(méi)有什么事，股市基本上比較運(yùn)行正常。這種情況下ICO異軍突起，所以媒體競(jìng)相追逐猜測(cè)報(bào)道，導(dǎo)致大家特別擔(dān)心。
從監(jiān)管的這個(gè)態(tài)勢(shì)上講，我們可以從這幾個(gè)方面來(lái)入手：
這是對(duì)于項(xiàng)目的準(zhǔn)入限制。短期之內(nèi)文件如果出臺(tái)，可能會(huì)有額度限制。并且對(duì)于發(fā)行人的主體可能會(huì)有比較強(qiáng)的要求。
類似于前幾天網(wǎng)貸也發(fā)布了信息披露的指引，ICO也會(huì)跟進(jìn)。
這方面甚至不排除會(huì)有牌照管理，對(duì)于二級(jí)市場(chǎng)的強(qiáng)監(jiān)管，可能甚至有這方面的考慮。
現(xiàn)在全國(guó)中貴陽(yáng)率先領(lǐng)軍，贛州也是隨后跟進(jìn)，甚至現(xiàn)在像內(nèi)蒙古的烏海，山東的青島都發(fā)起了一些沙盒管理的試驗(yàn)項(xiàng)目，這可能會(huì)成為未來(lái)監(jiān)管的試驗(yàn)基地吧。
我們認(rèn)為，就是監(jiān)管目前的狀態(tài)分為國(guó)家層面和地方層面。對(duì)于國(guó)家層面，現(xiàn)在出臺(tái)強(qiáng)監(jiān)管的可能性，我們暫時(shí)認(rèn)為還很小，畢竟它涉及到全國(guó)范圍之內(nèi)。像專項(xiàng)整治行動(dòng)一樣，國(guó)務(wù)院牽頭，然后落實(shí)到一行三會(huì)，甚至其他的部門(mén)。而到底是央行管、銀監(jiān)管還是證監(jiān)管，目前還沒(méi)有確定。在監(jiān)管主體還沒(méi)有確定的時(shí)候，根據(jù)我們過(guò)往的經(jīng)歷，他首先會(huì)找一個(gè)機(jī)構(gòu)，先確定主體到底由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)這個(gè)任務(wù)。承接任務(wù)之后會(huì)有一些部門(mén)設(shè)置，也會(huì)有一些思路進(jìn)行落實(shí)。
而局部的認(rèn)為這個(gè)地區(qū)ICO太熱，會(huì)出現(xiàn)一些群體性事件。那么地方政府可能會(huì)迅速的出臺(tái)比如1.0版本的監(jiān)管措施，然后逐步再展開(kāi)，這都是有可能的。我們猜測(cè)，現(xiàn)在北上廣深這幾個(gè)主要地區(qū)是不是會(huì)有率先出臺(tái)的可能性，大家可以密切關(guān)注。
我們做律師，對(duì)政策的預(yù)估或者是研判都比較保守，甚至大家都能聽(tīng)出來(lái)我們對(duì)ICO這個(gè)項(xiàng)目的情感也是比較中立的。我們一方面呼吁ICO的發(fā)行人要嚴(yán)格自律。另一方面也提醒投資人要注意風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)我們也希望能給國(guó)家監(jiān)管層提一些自己的建議，希望這個(gè)行業(yè)隨著大家的共同努力，蒸蒸日上。
1、想請(qǐng)問(wèn)陳律師，剛剛有講非法集資的幾個(gè)特性，那早些的股權(quán)眾籌、互助眾籌等形式集資，也是涉及非法集資？
陳云峰：非法集資分為非法吸收公眾存款和集資詐騙這兩類罪。關(guān)于早些的項(xiàng)目，在辨別的時(shí)候四要素是要同時(shí)具備。
2、請(qǐng)問(wèn)ICO發(fā)行方的token如果不和股權(quán)等資產(chǎn)掛鉤，單獨(dú)作為數(shù)字資產(chǎn)是否又涉及傳銷(xiāo)，那投資者未來(lái)如何獲取回報(bào)呢？
我們前面關(guān)于代幣的性質(zhì)分析里面提到ICO發(fā)行的token，如果不和股權(quán)等資產(chǎn)掛鉤，單獨(dú)作為數(shù)字資產(chǎn)的憑證。傳銷(xiāo)的話現(xiàn)在任何科目名目都可以作為傳銷(xiāo)的工具了。
關(guān)于投資者的未來(lái)的回報(bào)，這是一個(gè)敏感性的話題，我們認(rèn)為正規(guī)的ICO項(xiàng)下不存在投資者回報(bào)這個(gè)命題。嚴(yán)格的說(shuō)是雙方是對(duì)于數(shù)字資產(chǎn)的交換，是應(yīng)用價(jià)值的交換。如果非要跟投資人的回報(bào)扯在一起，這里面的風(fēng)險(xiǎn)就又來(lái)了。
3、剛提到了美國(guó)瑞士對(duì)ICO的相關(guān)監(jiān)管稍稍松一些，請(qǐng)問(wèn)能否詳細(xì)談?wù)勥@些國(guó)家的操作？
陳云峰：這個(gè)方面美國(guó)還是比較緊的，尤其是“The DAO”這個(gè)事件出來(lái)了以后，美國(guó)對(duì)ICO基本上歸入到證監(jiān)法項(xiàng)下的規(guī)制，要受到證券監(jiān)督委員會(huì)的管制。詳細(xì)說(shuō)比較復(fù)雜，我簡(jiǎn)單說(shuō)國(guó)內(nèi)的一些項(xiàng)目就是在這些國(guó)家先成立一個(gè)非營(yíng)利性的基金會(huì)組織，然后由這個(gè)基金會(huì)組織來(lái)委托國(guó)內(nèi)的發(fā)行人團(tuán)隊(duì)來(lái)發(fā)行ICO。
4、我感覺(jué)ICO有點(diǎn)像眾籌，而籌集的資金是比特幣等虛擬貨幣。對(duì)于ICO的基礎(chǔ)性問(wèn)題目前中國(guó)尚無(wú)定性，也沒(méi)監(jiān)管，在監(jiān)管落地前，有些聲音說(shuō)暫時(shí)取締ICO，您怎么看待？對(duì)于虛擬貨幣如何看待？
陳云峰：監(jiān)管落地前有些聲音說(shuō)暫時(shí)取締ICO，的確有這樣的聲音，提到說(shuō)ICO實(shí)在太亂，就像當(dāng)年的荷蘭郁金香，就是現(xiàn)代版的旁氏騙局，說(shuō)干脆把它取締了。當(dāng)然也有相反的聲音，相反的聲音認(rèn)為ICO是對(duì)于一個(gè)區(qū)塊鏈初創(chuàng)團(tuán)隊(duì)或者是技術(shù)團(tuán)隊(duì)的非常好的融資方式。
因?yàn)閰^(qū)塊鏈的創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)的區(qū)塊鏈的研究不像其他技術(shù)研發(fā)一樣可視性比較強(qiáng)，落地的實(shí)驗(yàn)性和落地的可行性描述起來(lái)也沒(méi)那么容易，通俗講是看不見(jiàn)摸不著，無(wú)法想象。因此在這個(gè)項(xiàng)下，你要獲得PE和VC的投資相對(duì)是比較難的。那么ICO就給了一個(gè)比較好融資方式，這是值得鼓勵(lì)的。甚至有人講，區(qū)塊鏈就是20年前、30年前的互聯(lián)網(wǎng)，基于這個(gè)假設(shè)成立的話，那還是有意義的。
如果取締了，那就耽誤了這個(gè)科目的研發(fā)。如果未來(lái)的世界的一些工具、支付或者是國(guó)家戰(zhàn)略需要區(qū)塊鏈技術(shù)，那現(xiàn)在我們把它現(xiàn)在取締了，沒(méi)有研發(fā)和探索會(huì)不會(huì)很慘呢？
（本文獨(dú)家首發(fā)鈦媒體，根據(jù)中倫文德律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、互聯(lián)網(wǎng)金融專業(yè)委員會(huì)主任陳云峰在鈦坦白上的分享整理）
【鈦客介紹：陳云峰是中倫文德律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、互聯(lián)網(wǎng)金融專業(yè)委員會(huì)主任。主要從事互聯(lián)網(wǎng)金融戰(zhàn)略建議、運(yùn)營(yíng)合規(guī)化、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、法律風(fēng)控體系設(shè)計(jì)、金融類犯罪刑事辯護(hù)等。曾榮獲”2015年最佳法律顧問(wèn)”“2016年互聯(lián)網(wǎng)金融十佳律師”?！?/p>
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現(xiàn)在對(duì)中國(guó)的法律真的有點(diǎn)看不懂，前期搞虛擬幣的是開(kāi)拓者，賺的盆滿缽滿，游走與合法與非法之間，后來(lái)效仿者卻要接受法律恐嚇，比特大佬們將法律的功效發(fā)揮的淋漓盡致。